В 2021 году темпы роста российской экономики должны превысить 3 процента, а в дальнейшем опережать мировые… Это не предсказание Нострадамуса, а слова Президента России в послании Федеральному Собранию от 20 февраля 2019 года. Когда власти с высоких трибун провозглашают свободу предпринимательства как способ догнать и перегнать все страны, ФНС России как чеховский унтер-офицер Пришибеев своими действиями говорит: «где это в законе написано, чтоб народу волю давать?».
Гражданский кодекс, который во исполнение Конституции России провозглашает свободу предпринимательской деятельности, предусматривает различные способы становления и развития бизнеса – создание коммерческой организации, её реорганизацию, переход прав на уставный капитал другим лицам и т.д. и т.п. Между тем, беспрепятственное осуществление гражданских прав по п.1 ст. 1 ГК РФ на практике встречается с препятствием в виде регистрирующих органов.
При совершении регистрационных действий в Едином государственном реестре юр лица и предприниматели порой сталкиваются с административным барьером в виде незаконных отказов налоговой в государственной регистрации. Случаи такие единичны, но очень болезненны для предпринимателей своей незаконностью и безнаказанностью, поскольку в случае отказа в госрегистрации подавляющее большинство предпринимателей предпочитают «устранить нарушения», выполнить пусть и незаконное требование регистрирующего органа, нежели обжаловать незаконный отказ в государственной регистрации юридического лица. Чаще всего это оправданно, поскольку проще заново сдать документы в ЕГРЮЛ, чем ходить с челобитной по судебным инстанциям, доказывая свою правоту.
Приведём три примера незаконных отказов в государственной регистрации, встретившиеся на практике.
Пример 1. Организация до своего создания отсутствует по адресу.
Участники учреждают коммерческую организацию, документы сдают в регистрирующий (налоговый) орган. При проверке адреса юридического лица налоговый орган этот адрес не подтверждает и отказывает в государственной регистрации по причине того, что организации там не обнаружено, не обнаружено и директора.
Отказ в регистрации юр лица более чем странен, поскольку оно вправе осуществлять свою деятельность только с момента государственной регистрации (п. 1 ст. 49 ГК РФ). Мало того находиться по адресу организации, осуществлять деятельность без регистрации, значит совершить правонарушение, наказуемое по ст. 14.1. КоАП РФ (осуществление предпринимательской деятельности без регистрации) или ст. 171 УК РФ (незаконное предпринимательство) в зависимости от квалификации и полученных от такой незаконной деятельности доходов.
Другая вариация отказа из-за адреса: ИФНС отказала в госрегистрации выделяемого общества по причине того, что помещение, адрес которого указали в качестве адреса местонахождения этого создаваемого общества, принадлежит другому лицу – обществу из которого оно выделяется и которое передало это помещение выделяемому обществу, но, разумеется, до создания нового общества не могло зарегистрировать право собственности за новым обществом. То есть налоговики как бы намекали на необходимость зарегистрировать сначала право собственности за новым обществом, а потом уже зарегистрировать само общество, что является полнейшим абсурдом.
Пример 2. Участники общества, приобретающие части доли в уставном капитале у другого участника не отказались от приобретения той части доли, на которую они не имеют преимущественного права покупки.
В ООО три участника. У каждого из них 1/3 доли в уставном капитале. Один из участников решил продать всю свою долю в уставном капитале двум другим участникам равными частями (по 1/6 каждому), на покупку которых они имеют преимущественное право в соответствии с п. 4 ст. 21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью. До 01.01.2016 г. таким образом продавались доли в ООО без участия нотариуса.
Налоговый орган отказал в регистрации долей за новыми участниками. Причины отказа в регистрации могут быть в том, что каждый из двух приобретающих доли участников общества не отказался от преимущественного права покупки другой части доли, приобретаемой другим участником (на которую они и не имели этого преимущественного права). Подпись на таком отказе от преимущественного права должна быть засвидетельствована нотариусом (п. 6 ст. 21 Закона «Об ООО»).
Пример 3. В регистрации окончания реорганизации в форме присоединения (прекращение деятельности присоединённого юридического лица) было отказано по причине предоставления документов на регистрацию до истечения трёх месяцев после внесения записи в ЕГРЮЛ о начале процедуры реорганизации.
Два ООО приняли решение о реорганизации в форме присоединения, уведомили регистрирующий орган, дважды опубликовали информацию в «Вестнике государственной регистрации», по истечении 30 дней после второй публикации подали документы в ЕГРЮЛ и получили отказ. По мнению налогового органа «документы, связанные с завершением реорганизации могут быть представлены в регистрирующий орган после истечения трех месяцев после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации юридического лица».
Такая норма есть в законе, но звучит она иначе (п. 4 ст. 57 ГК РФ): государственная регистрация юридического лица, создаваемого в результате реорганизации допускается не ранее истечения соответствующего срока для обжалования решения о реорганизации (который и равняется 3-м месяцам с момента внесения записи в ЕГРЮЛ о реорганизации согласно п. 1 ст. 60.1. ГК РФ).
То есть регистрирующий орган, отказывая в регистрации, перевернул норму дважды: 1.) не документы могут быть представлены, а госрегистрация может быть проведена по истечении 3-х месяцев; 2.) норма п. 4 ст. 57 ГК РФ не может применяться к реорганизации в форме присоединения, поскольку в результате её новой организации не создаётся (наоборот, организация прекращает деятельность, присоединяясь к другой).
Таким образом, граждане России – заявители регистрационных действий в ЕГРЮЛ порой сталкиваются с произволом налоговых органов, незаконно отказывающих в государственной регистрации.
Как поступили мы во всех вышеупомянутых ситуациях? По заданию клиента решили дело миром: в первом случае обозначили создаваемую организацию в здании аншлагом, указав номер помещения, которое оно займёт; во втором случае нашли нотариуса, который согласился заверить подпись участника на отказе от преимущественного права покупки доли (первый нотариус наотрез отказался совершать действия законом не предусмотренные); в третьем случае решили направить документы на регистрацию по истечении срока, указанного налоговым органом.
Чтобы минимизировать риски при совершении регистрационных действий, обращайтесь к специалистам, которые помогут, а при необходимости – обжалуют незаконный отказ в регистрации.
Финансовая стратегия собственника
Подписываясь, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений.
