Если предприниматель создаёт несколько юридических лиц для разных бизнесов, при этом целью таких действий является разделение рисков между разными направлениями деятельности — это законные действия. Однако если основная цель таких действий — уплата налогов в меньшем размере — это квалифицируется, как необоснованная налоговая выгода или неправомерное уменьшение налоговой обязанности.
Выгода может возникнуть за счёт применения компаниями в группе специальных режимов налогообложения, в том числе УСН. А также отнесения к субъектам МСП с вытекающими льготами.
ФНС и суды в каждом случае «взвешивают» все обстоятельства и устанавливают мотив действий компании, чтобы квалифицировать дробление бизнеса. Основные нормативные документы, на которые опираются инспекции — Постановление Пленума ВАС № 53 от 12.10.2006 г., ст. 54.1. НК РФ и письма ФНС России.
В статье мы рассмотрим, по каким признакам определяют дробление бизнеса, и даёт ли «индульгенцию» уплата налогов компаниями группы по общей системе.
Чтобы узнать обо всех актуальных точках налогового контроля в 2024-2025 годах, приобретайте запись 8-часового семинара Виктора Иваницкого «Что будет искать ФНС кроме дробления бизнеса и проблемных контрагентов» с разбором 16 тем и 400+ страниц раздаточных материалов в нормативкой и судебной практикой.
По делам о необоснованной налоговой выгоде при дроблении бизнеса есть два базовых типа претензий.
1. Фактическая структура не соответствует юридической.
В частности, такая ситуация возникает, когда сотрудники, трудоустроенные в одном из предприятий или ИП, фактически выполняют трудовые функции как в интересах работодателя, так и в интересах других предприятий или ИП группы.
При этом нарушается норма п. 1. ст. 54.1. НК РФ: «Не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учёте либо налоговой отчётности налогоплательщика».
Также в п. 1. Постановления Пленума ВАС № 53 указано: «Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы».
2. Фактическая структура соответствует юридической, но основная цель при создании группы — уплата налогов в меньшем размере. Что согласно п. 9 Постановления ВАС № 53 является необоснованной налоговой выгодой и по пп. 1 п. 2. ст. 54.1. квалифицируется, как неправомерное уменьшение налоговой обязанности.
В таких случаях налоговый орган будет доказывать отсутствие деловой цели в деятельности налогоплательщика.
Какими же они бывают, эти деловые цели? Рассмотрим некоторые деловые цели, которые нашли отражение в судебной практике.
1. Исключение риска потери лицензируемого бизнеса. Розничный лицензируемый бизнес: аптеки, точки общепита или розничной торговли с лицензией на алкоголь, медицинские предприятия и т.д. Выстраивается по принципу одна точка — одно юрлицо, все юрлица взаимозависимы. Если одно из юрлиц утрачивает лицензию, остальные могут продолжать работу.
2. Подготовка бизнеса к продаже по частям. Предположим, существует розничная сеть. Собственники решают продать бизнес. Покупателю может быть нужна только часть точек. Если действует одно юрлицо на арендованных площадях, то продажа бизнеса — это уступка прав и обязанностей по договору аренды (с согласия арендодателя) и перевод персонала. А если арендодатель или персонал не согласятся на изменения? В ситуации, когда одна точка — одно юрлицо, всё значительно проще. Это договор купли-продажи долей (в ООО) или акций (в АО).
3. Разделение рисков бизнеса по географическому принципу, когда юрлица осуществляют один и тот же вид деятельности. В каждой географической области действует отдельный субъект предпринимательской деятельности. В этом случае неприятности в одной из компаний не заденут бизнес в других регионах.
4. Разделение рисков по видам деятельности, когда юридические лица осуществляют разные виды деятельности. Целесообразность аналогична описанной в п. 3.
5. Разделение рисков по типам покупателей. Предположим, строительная организация заключила крупный контракт с металлургическим заводом. Завод платежеспособен, ожидается существенная прибыль по контрактам. Те же учредители создают другое юрлицо, которое будет работать с малым и средним бизнесом, которое, возможно, будет не также финансово успешно и существует вероятность банкротства последнего.
Конечно, в судебной практике встречаются и иные виды деловых целей.
В случае, когда есть деловая цель, а уплата налога в меньшем размере — скажем так, дополнительный бонус, необоснованной эта выгода считаться не будет.
Судебная практика по дроблению
Судебная практика по дроблению бизнеса разнообразна.
Например, есть судебный акт по ситуации, в которой налоговый орган консолидировал для целей налогообложения деятельность ООО (оптовая торговля) и ИП (розничная торговля). У ООО было 4 участника и один из участников был руководителем, а также имел статус ИП и занимался розничной торговлей. У ООО и ИП были свои штат, помещения.
ИП (он же руководитель и один из участников ООО) на допросе пояснял, что он предлагал участникам ООО начать осуществлять розничную торговлю, но они отказались ввиду рисковости этой деятельности и возможного «потребительского экстремизма».
Суд согласился с позицией налогоплательщика о двух самостоятельных бизнес-единицах и не поддержал ФНС.
Существует 30-ти страничное Письмо ФНС России от 11.08.2017 года № СА-4-7/15895@, в котором приводится обзор судебной арбитражной практики по дроблению бизнеса. Оно охватывает период до применения ст. 54.1. НК РФ, однако в Письме ФНС от 11.10.2019 года № ЕД-4-1/20922@ содержится указание на необходимость его применения в настоящее время.
В этом письме есть важное признание налогового органа: «Проведённый анализ судебно-арбитражной практики по делам рассматриваемой категории показал, что исчерпывающий или строго императивный перечень признаков, свидетельствующий об обоснованности выводов налогового органа о формальности разделения (дробления) бизнеса, отсутствует. Необходимо иметь ввиду, что в каждом конкретном случае совокупность доказательств, собранных в рамках мероприятий налогового контроля, будет зависеть от конкретных обстоятельств, установленных в отношении участников схемы и их взаимоотношений».
Таким образом, отдельные признаки дробления не являются достаточным основанием для налоговой консолидации.
Если предприниматель зарегистрировал несколько юридических лиц, и все они применяют общую систему налогообложения, это не защитит от ответственности за дробление бизнеса в случае, если юрлица созданы без деловой цели, а лишь с целью, чтобы все компании или одна из них подпадали под критерии субъектов малого и среднего предпринимательства.
Потому что в таком случае отнесение к субъектам МСП даёт компании необоснованную выгоду по уплате страховых взносов: по ежемесячным начислениям сверх МРОТ не по общей ставке 30% (до предельной суммы 1917 т. р. в 2023 году, сверх неё 15,1%), а по сниженной ставке — 15%.
Также ФНС может для целей налогообложения консолидировать ИП на ОСН к ООО на ОСН из-за цели получение налоговой выгоды в виде разницы ставок налога на прибыль и НДФЛ.
Необоснованной налоговой выгодой при дроблении бизнеса считается создание нескольких юридических лиц с основной целью уменьшения уплаты налогов, то есть без реальной деловой цели. При этом налоговая выгода бывает и в случае, когда все лица применяют общую систему налогообложения и пользуются льготами по страховым взносам для субъектов МСП в ситуации, когда нераздробленный бизнес таким критериям бы не соответствовал.
В случае возникновения спора с ФНС ключевое значение будет иметь доказывание деловой цели при структурировании бизнеса. Чтобы подключить наших юристов к защите ваших интересов или грамотно переструктурировать ваш бизнес, чтобы уже сейчас снизить риски возможных претензий налоговой — оставляйте заявку.
Подписываясь, вы соглашаетесь на обработку персональных данных и получение информационных сообщений.
